Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

СТ 171 УК РФ.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171.3 настоящего Кодекса, —

наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;

в) утратил силу, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Примечание. Утратило силу.

О законе

В Уголовном кодексе рассматривается осуществление бизнеса без регистрации или без лицензии. Таким образом, если предприниматель уже является налоговым агентом, но ведет деятельность без специального разрешения, это также наказывается по всей строгости закона (статья 171 УК РФ).

Виды предпринимательства, где обязательно нужна лицензия, указаны в специальном законе, принятом на этот счет. К примеру, особое разрешение требуется при ведении банковской деятельности, при осуществлении оборота горюче-смазочных материалов и других подобных форм ведения бизнеса. Это необходимо для того, чтобы оградить рынок от недобросовестных бизнесменов, так как лицензированная деятельность подразумевает особый контроль над действиями этих предприятий.

Нарушения

Таким образом, если гражданин решил заняться предпринимательством (деятельность, подразумевающая систематическое получение каких-либо доходов), то ему необходимо пройти регистрацию в управлении налоговой по месту нахождения предприятия и/или получить лицензию.

В том случае, если будет выявлено, что ни того, ни другого нет, деятельность подпадает под описание, которое содержит статья 171 УК РФ, — незаконное предпринимательство. В зависимости от того, сколько лиц в этом участвовало и какой размер прибыли уже успел извлечь бизнесмен, выносится приговор.

Кто может определить незаконное предпринимательство

Обязанность по выявлению признаков ведения незаконной предпринимательской деятельности возложена на государственные уполномоченные органы:

• налоговая и торговая инспекция;
• антимонопольная служба;
• органы прокуратуры;
• комитет по охране и защите прав потребителей.

Нарушения в деятельности компаний и индивидуальных предпринимателей могут быть выявлены в ходе специально проведенных проверок. Наказания за правонарушения применяются по истечении 2-х месяцев с момента их обнаружения.

Наказание за ведение незаконной деятельности не может наступить по окончании двух месяцев после выявления нарушения, если данный факт не был оформлен документально и не доведен до суда.

Жалоба на незаконное предпринимательство, в частности, на отсутствие лицензии или официального свидетельства о государственной регистрации предпринимательской деятельности, может быть подана любым лицом в вышеназванные уполномоченные органы.

Поправки

Здесь можно отметить, что любая деятельность, которая связана с получением постоянного дохода, даже если виновное лицо успело совершить всего одну сделку, является незаконной. Тем не менее, статья 171 УК РФ в новой редакции предусмотрела освобождение от уголовной ответственности, если деяние совершено в первый раз, гражданин не имеет судимостей и возместил весь причиненный ущерб либо добровольно обратил доход в пользу государства.

Изменения коснулись нескольких статей, но то, что касается освобождения, предусмотрено для преступлений простого состава, без отягчающих обстоятельств (как статья 171, ч. 1 УК РФ).

По поводу размера ущерба или извлеченной прибыли можно сказать, что контролю подлежит та сумма, которую предприниматель получил. Сюда входят и те расходы, которые понес бизнесмен на организацию своего дела.

К примеру, если владелец автозаправочной станции выручил некую сумму, а затем закупил топливо и выплатил зарплату сотрудникам, то учитывается количество финансов до расходных операций.

Незаконный доход: проблема исчисления

4 декабря «АГ» опубликовала новость о внесенном Правительством РФ в Госдуму пакете законопроектов, направленных на предотвращение создания картелей, в том числе путем ужесточения уголовной ответственности (законопроект № 848392-7).

На мой взгляд, фундаментальной проблемой реализации уголовной ответственности за картели является установление степени общественной опасности деяния, которой была бы соразмерна уголовная ответственность. В связи с этим возникает вопрос о порядке определения дохода, извлечение которого образует материальный состав и обусловливает квалификацию деяния.

В предлагаемой редакции проекта изменений в УК РФ (законопроект № 848246-7) Федеральная антимонопольная служба России прямо предлагает считать доход без учета произведенных расходов. То есть если в результате сговора на торгах победитель (он же участник картеля) заключил и исполнил контракт, то вся полученная за поставленный товар (выполненные работы, оказанные услуги) денежная сумма будет считаться доходом для целей квалификации деяния как уголовного преступления – не будут учитываться ни прямые затраты поставщика (подрядчика, исполнителя) на изготовление или приобретение товара, материалов, его доставку, оплату труда работников, страхование, оплату кредитов и т.д., ни косвенные расходы.

То есть преступником может быть признан участник картеля (победитель торгов), который не снизил на аукционе цену на дополнительные 0,5% от начальной максимальной цены контракта (при том, что реально в силу объективных экономических причин предельное возможное снижение для него могло не превышать, например, 1 или 1,5%). Тем не менее такой поставщик поставил качественный товар, полностью и в срок исполнил обязательства по контракту, а его расходы и норма прибыли не превысили нормальный рыночный уровень при сравнимых обстоятельствах.

В чем предпосылки такого подхода ФАС России?

На самом деле преступлений в сфере экономической деятельности, обязательным признаком состава которых является извлечение дохода, всего 7: незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), незаконные организация и проведение азартных игр (ст. 171.2 ), незаконная банковская деятельность (ст.172), ограничение конкуренции (ст. 178), манипулирование рынком (ст. 185.3), воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг (ст. 185.4), неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 185.6).

Первые три статьи прямо указывают на незаконность той или иной деятельности, поэтому сложностей в отграничении законного дохода от незаконного в судебной практике нет – он априори незаконный, поскольку изначально незаконна деятельность, его приносящая.

Определение дохода для целей применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности за преступления в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, содержится в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 ноября 2016 г. № 48 (п. 15). Под доходом для целей денежного возмещения признается общая сумма незаконного обогащения, полученная в результате совершения преступления (без вычета произведенных расходов), в денежной (наличные, безналичные и электронные денежные средства в рублях и (или) в иностранной валюте) и (или) натуральной форме (движимое и недвижимое имущество, имущественные права, документарные и бездокументарные ценные бумаги и др.).

Однако эта дефиниция дана исключительно для целей денежного возмещения в рамках реализации программы освобождения от уголовной ответственности в связи с возмещением ущерба (ст. 76.1 УК РФ). В Постановлении Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» (далее – Постановление Пленума ВС № 23) использована несколько иная конструкция определения, которая в силу специального предмета не может быть вольно распространена на иной состав преступления (п. 12): под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением такой деятельности.

Территориальные УФАС, руководствуясь Методическими рекомендациями об организации взаимодействия ФАС России с заинтересованными правоохранительными органами по выявлению, раскрытию и расследованию преступлений, связанных с ограничением конкуренции (ст. 178 Уголовного кодекса Российской Федерации), утвержденными Приказом ФАС России от 8 августа 2022 г. № 1073/19, отождествляют картель с заведомо незаконной деятельностью: «Антиконкурентная деятельность картеля, направленная против добросовестной конкуренции, запрещена законодательством РФ и является, по своей сути, видом незаконной предпринимательской деятельности. При этом под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) в рамках антиконкурентного соглашения за период его существования без вычета произведенных лицом расходов»

. В соответствии с п. 13 Постановления Пленума ВС № 23 при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками» (решение Коми УФАС России от 23 мая 2022 г. № 02-01/3838 по делу № А18-10/18).

Единственный случай дифференцированного подхода к исчислению незаконного дохода – это состав ст. 185.3 УК РФ, где доход определяется не в «чистом» виде, а как излишне полученный. В п. 2 примечаний к статье прямо указано: «Излишним доходом в настоящей статье признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных настоящей статьей».

Таким образом, вопрос о том, что такое доход для целей квалификации ограничения конкуренции по ст. 178 УК РФ, не имеет однозначного ответа. Однако ФАС России предлагает следовать подходу, применяемому в делах о незаконном предпринимательстве, закрепив его в норме уголовного закона. Это, на мой взгляд, приведет к катастрофическому снижению стандарта доказывания уголовных картелей. Так, фактически будет устранено основание для проведения судебной экспертизы до установления дохода на этапе возбуждения дела (ведь не нужно специальных знаний, чтобы установить, сколько поставщик (подрядчик, исполнитель) получил денег за контракт). При этом чтобы воспользоваться программой освобождения от уголовной ответственности, лицу необходимо возвратить незаконно полученный доход или иным образом возместить причиненный им вред.

Можно только представить, какой будет «цена свободы». Представляется, что такие условия несоизмеримы даже с условиями освобождения от ответственности для преступлений в сфере уклонения от уплаты налогов. Почему для картелей нельзя использовать конструкцию «излишне полученного дохода» по аналогии со ст. 185.3 УК РФ, разработчик не объясняет. Хотя она, на мой взгляд, наиболее полно соответствовала бы целям правового регулирования и уголовной политики в сфере защиты конкуренции.

Помимо прочего, механизма «синхронизации» программы освобождения от ответственности в деле об административном правонарушении и в уголовном деле сейчас, по сути, не существует. Первый «сдающийся» участник картеля (хозяйствующий субъект) рискует тем, что руководитель другого участника картеля «добежит» до следователя раньше, чем он получит освобождение в деле об административном правонарушении.

Представляется, что программа освобождения от уголовной ответственности за картели в условиях предлагаемых законодательных изменений существенно не повлияет на ситуацию с раскрываемостью и пресечением картелей по причине возникающих у предпринимателей существенных правовых рисков.

Продукты питания

Кроме собственно преступлений, которые предусматривает статья 171 УК РФ (незаконное предпринимательство), особо «продвинутые» бизнесмены не останавливаются на достигнутом. То есть существует еще один вид нелегального осуществления бизнеса, когда организация зарегистрирована или даже есть лицензия, но имеются проблемы с товаром.

Статья 171.1 УК РФ прямо говорит о том, что если юридическое или физическое лицо (не имеет значения) перевозит, покупает или принимает, а также хранит или продает товар без маркировки, это считается преступлением.

Как некоторые виды деятельности подлежат лицензированию, так и многие товары народного потребления подлежат сертификации и специальной маркировке.

Отдельно про оборот продовольственной, алкогольной и табачной продукции сказано в статье 171.1, частях 3-6.

В том случае, если бизнесмен совершает оборот продуктов без обязательной информации на самом товаре или не наносит маркировку, наказание будет следующих видов:

1. Крупный размер:

— штраф до 400 тыс. руб.;

— принудительная трудовая деятельность до 3 лет;

— срок в исправительном учреждении до 3 лет плюс штраф до 80 тыс. руб.;

2. Особо крупный размер:

— штраф до 700 тыс. руб.;

— принудительные работы до 5 лет;

— отбывание меры пресечения в колонии до 6 лет со штрафом до 1 млн руб.

При этом в кодексе, в примечаниях к статье 171.1, указаны обозначения размеров в денежном выражении по частям. Для 3-й и 4-й частей крупный — 250 тыс. руб., особо крупный — 1 млн руб.

Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

Разъяснение законодательства

«Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство»

Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность установлена в ст. 171 УК РФ, которой предусмотрено, что уголовной ответственности подлежит осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

В соответствии с примечанием к ст. 170.2 УК РФ крупным доходом и крупным ущербом признаются ущерб, доход или ущерб в сумме, превышающей два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей.

Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» указывает на то, что под таким доходом надлежит понимать выручку за весь период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Данное преступление квалифицируется по ч. 1 ст. 171 УК РФ и влечет за собой 3 возможных вида ответственности: штраф в размере до 300 тысяч рублей или в размере заработной платы или дохода осужденного за период до двух лет; обязательные работы на срок до 480 часов; арест на срок до 6 месяцев.

Часть 2 ст. 171 УК РФ содержит квалифицирующие признаки данного состава преступления: совершение организованной группой и извлечение дохода в особо крупном размере.

В соответствии с примечанием к ст. 170.2 УК РФ доходом в особо крупном размере является доход, превышающий девять миллионов рублей.

При совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 171 УК РФ, законодатель устанавливает следующие виды ответственности: штраф в размере от 100 до 500 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет; принудительные работы на срок до пяти лет; лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Верховный Суд РФ в п. 13 Постановления от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» указывает на то, что при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Субъектом преступления, исходя из положений ст. ст. 19 — УК РФ, в соответствии с диспозицией ст. 171 УК РФ могут быть:

1) лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя;

2) лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

3) лицо, на которое были возложены обязанности по руководству организацией, или лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации, — в случае осуществления незаконной предпринимательской деятельности юридическим лицом.

Исходя из смысла ст. 171 УК РФ незаконная предпринимательская деятельность может быть выражена в четырех формах:

1) предпринимательская деятельность, ведущаяся без государственной регистрации;

2) предпринимательская деятельность, ведущаяся с нарушением правил государственной регистрации;

3) предпринимательская деятельность, ведущаяся в отсутствие специального разрешения (лицензии);

4) предпринимательская деятельность, ведущаяся с нарушением условий лицензирования.

Так, осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в следующих случаях:

— в ЕГРЮЛ или ЕГРИП нет записи о создании такого юридического лица или нет записи о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя;

— в ЕГРЮЛ или ЕГРИП содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В третьем случае — отсутствие лицензии, т.е., как ее определяет п. 2 ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее — Закон о лицензировании), специального разрешения на право осуществления конкретного вида деятельности.

При этом лицензия выдается на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью.

В соответствии с ч. 4 ст. 9 Закона о лицензировании лицензия действует бессрочно, однако ст. 20 Закона о лицензировании указывает на то, что действие лицензии может быть приостановлено, лицензия может быть аннулирована, а также что действие лицензии может быть прекращено в связи с прекращением вида деятельности лицензиата, на который предоставлена лицензия.

Таким образом, при изначальном отсутствии лицензии или в случае отсутствия у уже выданной лицензии юридической силы осуществление предпринимательской деятельности будет являться незаконным.

В четвертом случае складывается ситуация, когда лицензия имеется, но нарушаются условия ее предоставления: не соблюдаются условия, предъявляемые к выпускаемой продукции, не соблюдаются технические требования в отношении осуществления той или иной деятельности и т.д.

Учитывая тот факт, что предпринимательство является движущей силой рыночной экономики, законодатель идет на ряд уступок в плане привлечения граждан к соответствующим видам наказаний в рамках уголовной ответственности.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 76.1 УК РФ лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 171 УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если оно возместило ущерб, причиненный гражданину, организации или государству в результате совершения преступления, и перечислило в федеральный бюджет денежное возмещение в размере двукратной суммы причиненного ущерба, либо перечислило в федеральный бюджет доход, полученный в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы дохода, полученного в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру совершенного деяния, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и денежное возмещение в двукратном размере этой суммы.

При этом в соответствии с п. 15 Постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2013 N 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности», для прекращения уголовного преследования возмещение ущерба и перечисление в федеральный бюджет дохода и денежных возмещений должны быть произведены в полном объеме до момента удаления суда в совещательную комнату. Сам размер ущерба, подлежащего возмещению, определяется на основании первичных учетных документов, гражданско-правовых договоров, выписок (справок) по расчетным счетам, информации по сделкам с использованием электронных средств платежа и т.д.

В отношении лица или группы лиц, впервые совершивших преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 171 УК РФ, освобождение от уголовной ответственности на основании ч. 2 ст. 76.1 УК РФ не предусмотрено.

Ст. помощник прокурора г. Челябинска

младший советник юстиции Е.Ю.Блиновских

Особая продукция

В отношении алкоголя и сигарет законодатель предусмотрел наказание за оборот такого товара без специальной маркировки в виде акцизных марок. При этом крупным размером будет являться уже объем в 100 тыс. руб., а особо крупным — 1 млн руб.

Если предприниматель, зная о необходимости маркировать таким образом продукцию ликеро-водочных и табачных фабрик, не делает этого, ему грозит наказание:

— штраф до 500 тыс. руб. (800 тыс. руб. при особо крупном размере);

— принудительный труд до 3 лет (до 6 лет соответственно);

— колония, срок — до 3 лет со штрафом до 120 тыс. руб. (6 лет и 1 млн при особо крупном размере).

Незаконный оборот табачной продукции

На территории РФ реализации подлежит только акцизная табачная продукция. Если маркировки нет, товар считается контрафактным или фальсифицированным.

В целях предупреждения незаконной торговли табачной продукцией и табачными изделиями каждая пачка и каждая упаковка табачных изделий подлежат в обязательном порядке маркировке в соответствии с требованиями Федеральный закон от 22.12.2008г. № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию».

С 1 июля 2022 года действуют внесенные изменения в статью 18 Федерального закона от 23.02.2013г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака». Часть 2 ст. 18 регламентирует порядок учета производства табачной продукции и ее перемещение через таможенную границу. Часть 4 ст.18 регулирует процедуру проверки подлинности федеральных специальных и акцизных марок сигарет.

Проверка подлинности федеральных специальных марок и акцизных марок проводится организациями, осуществляющими оптовую и розничную торговлю табачной продукцией и табачными изделиями, визуально, а также с использованием доступа к информационным ресурсам уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти.

Нарушение условий торговли табачными изделиями может привести к привлечению к уголовной или административной ответственности

Правила продажи табачной продукции
Статья 19 Федерального закона от 23.02.2013г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака».
Ограничения торговли табачной продукцией и табачными изделиями

1. Розничная торговля табачной продукцией осуществляется в магазинах и павильонах. В целях настоящей статьи под магазином понимается здание или его часть, специально оборудованные, предназначенные для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченные торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест. 2. В случае отсутствия в населенном пункте магазинов и павильонов допускается торговля табачной продукцией в других торговых объектах или развозная торговля табачной продукцией. 3. Запрещается розничная торговля табачной продукцией в торговых объектах, не предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, на ярмарках, выставках, путем развозной и разносной торговли, дистанционным способом продажи, с использованием автоматов и иными способами, за исключением развозной торговли в случае, предусмотренном частью 2 настоящей статьи. 4. Запрещается розничная торговля табачной продукцией с выкладкой и демонстрацией табачной продукции в торговом объекте, за исключением случая, предусмотренного частью 5 настоящей статьи. 5. Информация о табачной продукции, предлагаемой для розничной торговли, доводится продавцом в соответствии с законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей до сведения покупателей посредством размещения в торговом зале перечня продаваемой табачной продукции, текст которого выполнен буквами одинакового размера черного цвета на белом фоне и который составлен в алфавитном порядке, с указанием цены продаваемой табачной продукции без использования каких-либо графических изображений и рисунков. Демонстрация табачной продукции покупателю в торговом объекте может осуществляться по его требованию после ознакомления с перечнем продаваемой табачной продукции с учетом требований статьи 20 настоящего Федерального закона. 6. Не допускаются розничная торговля сигаретами, содержащимися в количестве менее чем или более чем двадцать штук в единице потребительской упаковки (пачке), розничная торговля сигаретами и папиросами поштучно, табачными изделиями без потребительской тары, табачными изделиями, упакованными в одну потребительскую тару с товарами, не являющимися табачными изделиями. 7. Запрещается розничная торговля табачной продукцией в следующих местах: 1) на территориях и в помещениях, предназначенных для оказания образовательных услуг, услуг учреждениями культуры, учреждениями органов по делам молодежи, услуг в области физической культуры и спорта, медицинских, реабилитационных и санаторно-курортных услуг, на всех видах общественного транспорта (транспорта общего пользования) городского и пригородного сообщения (в том числе на судах при перевозках пассажиров по внутригородским и пригородным маршрутам), в помещениях, занятых органами государственной власти, органами местного самоуправления; 2) на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг; 3) на территориях и в помещениях (за исключением магазинов беспошлинной торговли) железнодорожных вокзалов, автовокзалов, аэропортов, морских портов, речных портов, на станциях метрополитенов, предназначенных для оказания услуг по перевозкам пассажиров, в помещениях, предназначенных для предоставления жилищных услуг, гостиничных услуг, услуг по временному размещению и (или) обеспечению временного проживания, бытовых услуг. 8. Запрещается оптовая и розничная торговля насваем и табаком сосательным (снюсом). Статья 20. Федерального закона от 23.02.2013г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака».

Запрет продажи табачной продукции несовершеннолетним и несовершеннолетними, потребления табака несовершеннолетними, а также вовлечения детей в процесс потребления табака

1. Запрещаются продажа табачной продукции несовершеннолетним и несовершеннолетними, вовлечение детей в процесс потребления табака путем покупки для них либо передачи им табачных изделий или табачной продукции, предложения, требования употребить табачные изделия или табачную продукцию любым способом. 2. В случае возникновения у лица, непосредственно осуществляющего отпуск табачной продукции (продавца), сомнения в достижении лицом, приобретающим табачную продукцию (покупателем), совершеннолетия продавец обязан потребовать у покупателя документ, удостоверяющий его личность (в том числе документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации) и позволяющий установить возраст покупателя. Перечень соответствующих документов устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. 3. Продавец обязан отказать покупателю в продаже табачной продукции, если в отношении покупателя имеются сомнения в достижении им совершеннолетия, а документ, удостоверяющий личность покупателя и позволяющий установить его возраст, не представлен. 4. Не допускается потребление табака несовершеннолетними.

Статья 14.53. КОАП РФ Несоблюдение ограничений и нарушение запретов в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями

• Несоблюдение ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями влечет наложение административного штрафа:

— на граждан в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей; — на должностных лиц — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; — на юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
2. Оптовая или розничная продажа насвая, табака сосательного (снюса) влечет наложение административного штрафа: — на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; -на должностных лиц — от семи тысяч до двенадцати тысяч рублей; — на юридических лиц — от сорока тысяч до шестидесяти тысяч рублей.

• Продажа несовершеннолетнему табачной продукции или табачных изделий влечет наложение административного штрафа:

— на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; — на должностных лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; — на юридических лиц — от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей.

Игорный бизнес

Заработать деньги стремится каждый человек. Кто-то ходит на работу, а кто-то занимается незаконной деятельностью с перспективой получения огромной выручки.

В связи с законом о запрете игорных организаций на территории многих стран, а том числе и в России, не слишком честные бизнесмены продолжали уже подпольно свою деятельность или создавали новые места для подобных развлечений. Не секрет, что доход от такого вида бизнеса весьма ощутимый, хотя сам он довольно рискованный.

Вместе с запретом появилась такая статья, которая предусматривает определенное наказание за осуществление подобной незаконной деятельности — 171.2. Это положение более подробно рассматривает нарушение, чем статья 171 УК РФ. Состав преступления почти не отличается, здесь важен конкретный вид деятельности.

В диспозиции (описании деяния) сказано, что преступной является такая предпринимательская деятельность, которая основана на организации и/или осуществлении азартных игр. При этом отмечается, что игры могут быть проведены с использованием специального оборудования, Интернета или путем применения любых видов связи. В случае если бизнесмен организовал подобные развлечения в разрешенной игровой зоне, но не получил на это лицензию, то он также несет уголовную ответственность.

При рассмотрении таких дел можно было бы сказать, что действия предпринимателя подпадают под описание, которое содержит статья 171, ч. 1 УК РФ, однако законодатель специально выделил данную деятельность в отдельное положение.

Признаки и виды незаконного предпринимательства

Признаки незаконной предпринимательской деятельности, при наличии которых правоохранительные структуры могут заинтересоваться организацией работ и оказанием услуг определенной фирмой:

• не регулярное осуществление деятельности;
• чрезмерное обогащение при невозможности объяснить и подтвердить законность получения высоких доходов;
• отсутствие регистрации либо получение ее с нарушениями законодательства;
• отсутствие лицензии на деятельность в случаях, когда ее наличие обязательно;
• использование труда третьих лиц без соответствующего официального оформления трудовых отношений и выплаты зарплаты с отчислениями в государственные фонды.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности может осуществляться следующими способами:

Знаете ли Вы

Банковская деятельность будет признана незаконной, если она осуществляется : 1) без лицензии; 2) без регистрации субъекта. Подробнее о незаконной банковской деятельности читайте в этой статье

1. Осуществление деятельности без предварительной регистрации субъекта в налоговых органах. Закон устанавливает, что такая регистрация позволяет защищать права потребителей, пополнять казну за счет отчислений и налогов, а также контролировать законность осуществляемой деятельности.
2. Осуществление деятельности, выходящей за рамки той, для которой был открыт бизнес. При регистрации субъекта в регистрационных документах в обязательном порядке указывается вид деятельности, для осуществления которой регистрируется юридическое лицо. Нарушением будет считаться умышленное или неумышленное несоблюдение дозволенных границ и лицензионных требований.
3. Осуществление деятельности без лицензии в том случае, когда получение такого разрешения по закону считается обязательным. Существуют определенные виды деятельности, которые подлежат лицензированию. Получение лицензии подтверждает прохождение субъектом дополнительной проверки в той сфере, которая требует более пристального контроля со стороны государства (медицина, инвестиции, страхование, международные перевозки и т.д.).
4. Фиктивное предпринимательство – это незаконная коммерческая деятельность, осуществляемая с целью «отмывания» доходов, полученных преступным путем либо с целью уклонения от уплаты налоговых обязательств. Главным признаком фиктивного предпринимательства считается наличие прямого умысла, т.е. лицо отлично знает, что действует вне закона, но продолжает так делать с целью извлечения собственных выгод.

Субъектом незаконной коммерческой деятельности может быть как физическое, так и юридическое лицо, в том числе некоммерческие организации и политические партии, которым в принципе по закону запрещено занятие такой деятельностью. Особым субъектом является организованная группа, создание которой всегда влечет уголовную ответственность.

Наказание для устойчивых групп и должностных лиц

Когда преступление совершается несколькими лицами в сговоре или же предприниматель единолично извлек прибыль в достаточно крупном размере, статья 171.2 УК РФ в части 2 предусматривают следующие санкции:

— штраф до 1 млн руб.;

— реальный срок в исправительном учреждении до 4 лет со штрафом до 500 тыс. руб.

При наличии особо квалифицирующих признаков (организованная группа, использование служебного положения или очень крупный размер), наказание предусматривается в виде штрафа до 1,5 млн руб, а также в виде отбывания срока в тюрьме до 6 лет со штрафом до 1 млн руб.

Кроме этого, если деяние совершило должностное лицо или человек, который имеет высокое (или не очень) положение, виновному могут запретить заниматься в дальнейшем своей деятельностью и занимать соответствующее положение сроком до 5 лет. Эта часть наказания реализуется совместно с лишением свободы и штрафом, хотя санкции могут быть и просто в виде заключения в колонии. Следует отметить, что статья 171 УК РФ не содержит таких подробностей.

Методика расследования

Выявление данных преступлений состоит в том, чтобы отыскать признаки, которые позволят сказать о деятельности предпринимателя как о незаконно осуществляемой.

Здесь также есть свои нюансы. Следователь должен выяснить, какие именно факты стоит учитывать, и когда все-таки бизнес можно считать незаконным. Кроме этого, имеет значение и прибыль, извлеченная в процессе незаконного бизнеса.

В случае если это сумма в крупном размере (в том числе и имущество), от 1,5 млн руб., преступление квалифицируется по части 1 171-й статьи, если в особо крупном размере (от 6 млн руб.), применяется статья 171, ч. 2 УК РФ.

Для начала необходимо определиться, в целом по какой статье квалифицировать преступление, а уже затем собирать доказательства, основываясь на содержании обвинительного заключения.

К примеру, если у предпринимателя есть регистрация в налоговом органе и имеется разрешение на какой-либо вид деятельности, но на деле бизнесмен совершает сделки по смежному или похожему виду, то это стоит приравнивать к ведению бизнеса без лицензии.

Почему так происходит? Это связано с тем, что на каждую деятельность существуют свои правила и требования, начиная от персонала и заканчивая зданием, где предприятие будет располагаться. Поэтому во избежание проблем с законом при осуществлении нескольких смежных видов работ (услуг, производства) нужно получать лицензию на каждую.

Кроме этого, если такое разрешение уже есть, но истек срок действия и предприниматель продолжает заниматься этой работой, это тоже считается нарушением (статья 171 УК РФ с комментариями).

Второй комментарий к Ст. 171 УК РФ

1. По данному составу действует постановление ПВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 24 (ред. от 07.07.2015) «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» (далее — постановление 2004 г.).

Уголовная ответственность по ст. 171 УК возможна только в том случае, если предпринимательская деятельность может и должна быть зарегистрирована. Когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по ст. 171 УК не требует (п. 18 постановления 2004 г.).

2. Объективная сторона заключается в осуществлении предпринимательской деятельности: без регистрации (до обращения за регистрацией, не дожидаясь решения о регистрации или после ее аннулирования); без лицензии, когда такая лицензия обязательна (без обращения за соответствующей лицензией; до принятия решения о выдаче лицензии; после получения решения об отказе в предоставлении лицензии; после приостановления или аннулирования действия лицензии), за исключением случаев, предусмотренных ст. 171.3 УК РФ.

3. Момент окончания незаконного предпринимательства: момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству или момент извлечения виновным дохода в крупном размере.

4. В п. 12 постановления 2004 г. говорится: «Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности».

Понятие и крупного ущерба, и дохода в крупном размере дано в примечании к ст. 170.2 УК; он превышает два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей.

5. Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины.

6. Субъект — лицо, достигшее возраста 16 лет.

Согласно ФЗ от 26.07.2019 № 207-ФЗ «О внесении изменения в статью 171 Уголовного кодекса Российской Федерации», который вступит в силу с 27.07.2020, объективная сторона будет дополнена указанием на еще одну форму деяния: осуществление предпринимательской деятельности без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такая аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательна.

7. Квалифицирующие признаки предусмотрены в ч. 2 ст. 171 УК.

8. Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК.

Особенности преступлений

Обязательно стоит отметить позицию Верховного Суда в отношении предпринимателей с лицензией другого субъекта. Согласно ФЗ «О лицензировании…» территориально действие разрешения не закреплено, то есть можно организовать бизнес в одном регионе, а лицензию получить в другом (если, к примеру, есть филиалы по стране).

Однако если какой-либо регион принял нормативный акт, противоречащий законам Федерации или не относящийся к компетенции этих органов, а бизнесмен, опираясь на этот акт, получил лицензию, он не несет ни уголовную, ни административную ответственность.

Часто вместе с квалификацией преступления, которое описывает статья 171 УК РФ, судебная практика обозначает еще несколько форм незаконных деяний, таких как отмывание денег (статья 174), использование чужого товарного знака (180-я статья) и подобные.

Сложности в квалификации

В постановлении Верховного Суда, которое было опубликовано 17 ноября 2004 года, о практике, связанной с делами о незаконном предпринимательстве, указаны все сложности и моменты квалификации и назначения наказаний. Так, согласно документу, имеют место следующие сложности:

— определение субъекта;

— разграничение смежных составов;

— понятие доходов — различие между разовой сделкой и собственно предпринимательством.

Касаемо доходов выше уже было сказано, что под таковыми следует понимать все вырученные деньги с учетом осуществленных расходов. Если в деле участвовали несколько лиц, то доходы учитываются в совокупности.

Различие между разовым извлечением дохода и бизнесом состоит в направленности. Если человек купил, к примеру, мобильный телефон в Китае, а затем в России продал его дороже, это не считается предпринимательством и законом не карается.

Сделка, которая была направлена на получение прибыли, дальнейшее вложение денег в приобретение товара и его реализацию, считается деятельностью предпринимателя.

Так как статья 171 имеет бланкетный характер, то уточнить, что же собой представляет собственно предпринимательство, можно в статье 2 ГК РФ.

О смежных составах говорят в том случае, если преступления относятся к одной категории (в данном случае к сфере экономики), и статьи в своей диспозиции указывают на похожие деяния.

Смежные составы

Как пример можно рассмотреть положения УК РФ 171 и 159. И в том, и в другом случае виновный совершает, по сути, хищение. Только в первой статье речь идет конкретно о бизнесе, направленном на прибыль, которая будет иметь повторяющийся характер, а во второй статье — о получении (незаконным способом) имущества, движимого или недвижимого, в том числе и денег. При этом мошенничество может быть как связано с предпринимательством, так и быть результатом противоправных действий обычного гражданина.

Определение виновного

Вопрос, связанный с субъектом преступления, рассмотрен в постановлении довольно объективно. Не допускает многозначности и вариантов толкования сообщение о том, что наказание должно быть применено к конкретному гражданину.

Таким образом, уголовную ответственность за незаконную деятельность, в том числе и по смежным составам, несет тот человек, который тем или иным способом был назначен на постоянной или временной основе руководителем всего предприятия, включая филиалы и представительства (статья 171 УК РФ с комментариями). Говоря простым языком, привлекается в качестве обвиняемого только самый главный.

Сотрудники, работающие на данном предприятии и выполняющие поручения его главы, не несут ответственность за незаконную деятельность руководителя.

Комментарий к Ст. 171 Уголовного кодекса

1. Объективная сторона характеризуется двумя формами преступной деятельности.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т.е. когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя. Не требует государственной регистрации: а) занятие запрещенной законом экономической деятельностью (например, незаконный оборот наркотических средств); б) заключение разовых сделок гражданско-правового характера (например, производство от случая к случаю мелких работ по договору подряда). Не является предпринимательством выполнение обязанностей по трудовому договору (репетиторы, домашняя прислуга и т.п.), деятельность членов коллегии адвокатов, частнопрактикующих нотариусов.

3. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» содержит перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, конкретизирует, какие из них лицензируются на федеральном уровне, какие органами исполнительной власти субъектов федерации, а также перечисляет виды деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии с другими законами и нормативными правовыми актами.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Если лицо по истечении срока действия лицензии или ее приостановления продолжает заниматься предпринимательской деятельностью, такую деятельность следует рассматривать как осуществляемую без специального разрешения (лицензии).

4. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо то, что совершаемое деяние должно быть сопряжено с извлечением крупного дохода (см. примечание к ст. 170.2 УК).

Если крупный ущерб от осуществления предпринимательской деятельности без регистрации образуется за счет неуплаты налогов, то ответственность за такую деятельность наступает только по ст. 171 УК и дополнительной квалификации по ст. 198, 199 УК не требуется.

Причинение вреда здоровью любой тяжести при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности не охватывается ст. 171 УК и требует квалификации по совокупности преступлений.

5. Под доходом понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Решение суда

Обвинительный приговор по статье 171 УК РФ обязательно должен содержать в описательно-мотивировочной части причины, по которым было принято решение о том, что определенная деятельность гражданина являлась предпринимательской.

В отношении преступления, когда в результате были получены не только деньги, но и ценности или имущество, выносится такой приговор, где в описательно-мотивировочной части указываются причины оборота такого дохода в пользу государства.

Позиция гражданина, который привлечен в качестве обвиняемого, что он не знал о необходимости регистрации или получении лицензии, не имеет значения: незнание закона не освобождает от ответственности. Тем более если говорить о разрешении на осуществление некоторых видов деятельности, их перечень настолько мал, что запутаться просто невозможно. Вряд ли производитель взрывных работ, к примеру, не знал, что на это нужно получать лицензию.

Кроме этого любые крупные компании, с которыми планирует сотрудничать бизнесмен, при налаживании партнерских отношений в какой-либо сфере, которая лицензируется в обязательном порядке, требуют данный документ.

Примеры из практики

Пример 1

Гражданин К. длительное время торговал сезонными фруктами и овощами у одной из многоэтажек в спальном районе, но при этом регистрации в качестве ИП у него не было, а, следовательно, налоги он не платил. Когда данный факт был установлен К. понес ответственность по ст.14.1 КоАП РФ за ведение бизнеса без регистрации, не повлекшее крупного ущерба. В качестве доказательств незаконного предпринимательства были получены показания от лиц, периодически покупавших фрукты и овощи у К., приобщены буклеты и листовки о продаже продукции, которые К. развесил по району с целью повышения продаж, получены документы и объяснения у лиц, где К. закупал продукцию, которую в последующем реализовывал.