Понятие и значение допроса в уголовно-процессуальном праве РФ

Допрос свидетеля – самая основная и массовая категория участников уголовного процесса. Допрос – самый распространенный и первичный способ получения информации и доказательств, как для прокурора, так и для защиты.

Статус «свидетеля» можно получить только «волею судьбы» или … но это совсем другая история. Свидетелем становятся независимо от его желания или статуса. Но законодатель определил круг лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетеля (ст. 69 УПК).

Когда нужно приходить на допрос? Этот вопрос остается актуальным для всех граждан, которые сталкиваются с процессом следствия. Многие никогда не имели дела с подобными ситуациями, поэтому не знают, что можно говорить, а что нельзя, когда следователь вызвал на допрос по уголовному делу.

Если на допрос вызывает следователь полиции, значит уголовное дело уже возбуждено. Если вызывает оперативный работник – значит, уголовное дело еще не возбудили (осуществляется проверка заявления о совершенном преступлении). Независимо от данных подробностей, потребуется прийти по повестке. Законодатель предусмотрел её в разной форме – письменное или электронное приглашение. Прийти нужно в указанное время и желательно со своим адвокатом.

Что такое допрос в уголовном процессе

Под допросом принято рассматривать следственное мероприятие, в результате которого следователь получает от допрашиваемого необходимые подробности случившегося, очевидцем и свидетелем чего он стал. Вообще, следует знать, что в роли допрашиваемого может выступать: потерпевший, подозреваемый или очевидец (всего или части инцидента).

Мнение эксперта

Антон Долгов

Адвокат, член Дисциплинарной палаты адвокатуры Николаевской области

«Потребовать от следователя документального подтверждения приглашения на допрос. Выделяют несколько способов: повестка, переданная лично в руки или по почте».

Согласно УПК в повестке указываются такие данные:

• кто именно и в каком качестве вызывается на допрос;
• к кому нужно прийти на допрос и, по какому адресу;
• день и время явки;
• возможные последствия в случае неявки без уважительной причины.

Перед началом следственного мероприятия следователь обязан рассказать допрашиваемому о последствиях в результате дачи заведомо ложных показаний. О чем предупреждает его под подпись об уголовной ответственности.

Вам будет интересно:

Уголовное право

Освобождение от уголовной ответственности по 286 УК в связи с примирением

Читать далее

Уголовное право

Необдуманные публичные заявления представителей государства о вине человека, на этапе расследования, нарушают принцип презумпции невиновности и влияют на беспристрастность суда

Читать далее

Уголовное право

Как должен проходить допрос несовершеннолетних

Читать далее

Уголовное право

Предъявление лица для опознания

Читать далее

Уголовное право

Соучастие в преступлении

Читать далее

Уголовное право

Задержание

Читать далее

Согласно ст.ст. 84, 85, 170 УПК Украины следователь имеет полное право организовывать допрос, независимо от времени или места. Главное – это соблюдение двух основных условий:

1. Наличие открытого уголовного дела.
2. Ведение протокола допроса согласно УПК.

В противном случае речь идет не о свободном допросе, а о принудительном опросе. Поэтому такое лицо имеет полное право отказаться давать ответы на поставленные вопросы (согласно ст. 63 Конституции).

На каких стадиях проводится допрос

Проведение допроса осуществляется на четырех основных стадиях:

1. Предварительная. На первой стадии следователь детально знакомится с личностью допрашиваемого, заполняет анкету респондента в протоколе, рассказывает правила и условия данного следственного мероприятия. В результате следователь должен рассказать о правах и обязанностях лица, оценить его степень ответственности по конкретному делу. На этой стадии, правильным было бы, установить психологический контакт с допрашиваемым, ознакомиться с его биографией.
2. Вторая стадия – повествование самого допрашиваемого (свободный рассказ). Свидетель, обвиняемый или потерпевший, вызывается для дачи показаний и рассказывает все, что касается уголовного дела. При этом следователь не должен перебивать рассказчика, если только последний не уклонился от главной темы. Как правило, на этой стадии следователь может узнать много новых фактов, о которых он ранее не знал.
3. Вопросно-ответная стадия. С учетом полученной информации следователь решает, какой вопрос задать гражданину для уточнения некоторых фактов. Вопросы не должны содержать скрытых ответов, наводящих ответов и быть предельно ясными и прозрачными. А ответы следовало бы давать предельно точно или, наоборот, в зависимости от цели, которую вы преследуете.
4. Заключительная стадия. Сама процедура допроса бывает «основная» (первичный протокол допроса) и «дополнительная» — протоколы дополнительного допроса лица. Бывает так, что перед началом судопроизводства следователь может в последний раз вызвать на допрос подозреваемого, свидетеля или потерпевшего для получения уточняющих фактов и устранение противоречий по делу.

Тактические приемы следователя при допросе

Налаженный психологический контакт с допрашиваемым – важнейшая составляющая информативного допроса для следователя. Чтобы правильно выстроить отношения с допрашиваемым и получить нужные данные, он выбирает тактику ведения беседы и тактические приемы.

Тактика допроса – это модель поведения следователя, выбранная им после изучения информации о допрашиваемом на подготовительном этапе. Тактика и применяемые приемы не прописаны в законе. Однако они должны соответствовать следующим требованиям:

• не нарушать норм закона и морали;
• не оказывать давление на лицо, дающее показания;
• не основываться на насилии, угрозах, пытках;
• не основываться на невыполнимых обещаниях;
• не дискредитировать деятельность правоохранительных органов.

В ходе допроса применяются различные группы тактических приемов. Приемы, мотивирующие к даче показаний, включают уточняющие вопросы, пересказ произошедшего события, уточнение деталей обстановки, использование ассоциативных связей для восста­новления в памяти деталей произошедшего, выяснение психо-эмоционального состояния допрашиваемого в момент восприятия.

Если допрашиваемый занимает негативную позицию по отношению к следствию, следователь старается создать у него впечатление о бессмысленности противодействия, нейтрализовать агрессивное поведение через создание строгой обстановки, использует неуверенность допрашиваемого, неожиданно предъявляет красноречивые доказательства и отслеживает реакцию, призывает к исполнению гражданского долга, обращается к совести, чести допрашиваемого.

При доброжелательной позиции допрашиваемого по отношению к следствию во время допроса создается доверительная обстановка, следователь оказывает лицу, дающему показания, помощь в восстановлении в памяти фактов, задает уточняющие вопросы.

В острых, конфликтных ситуациях уполномоченное лицо прибегает к следующим приемам: обеспечение деловой рабочей обстановки, создание впечатления о пол­ной осведомленности следователя об обстоятельствах дела, убеждение лица, дающего показания, в бессмысленности попыток скрыть извест­ные ему факты.

Кто может проводить допрос

Чаще всего люди встречаются при допросе с следователем полиции. Иногда на допрос могут вызвать детектив НАБУ или работник СБУ, реже — оперативный работник.

В статье УПК сказано, что в своих производствах следователь должен лично присутствовать и организовывать допрос граждан. Не допускается делегировать проведение допроса оперативникам. Возможно еще что бы следователь вынес постановлении о проведение отдельного процессуального действия на другой территории, в этом случае следователь не расследовавший это дело имеет право вас опросить или что-то изъять.

Исключением из правил являются ситуации, когда в дело были задействованы оперуполномоченные сотрудники с других районов города. Они также могут присутствовать при допросе при условии, что имеется отдельно выданное поручение от основного следователя. Представленный документ оформляется исключительно в письменном виде. Если Вас допрашивали другие сотрудники, не имеющие на это права, допрашиваемый может отказаться от проведения данного мероприятия и заявить о должностном нарушении последними.

Как проходит допрос: общие правила и порядок проведения

Гражданин, который получил повестку с просьбой явиться на допрос, должен прийти точно в указанное время и день. В случае игнорирования данной просьбы – будут применены соответствующие меры.

Правила проведения допроса:

1. Перед началом данного мероприятия следователь рассказывает о правах допрашиваемого, интересуется, на каком языке ему будет удобно отвечать на вопросы. Хотя это не совсем корреспондирует с принципом «единого государственного языка» и правилом судопроизводства, которое гласит, что все документы должны быть оформлены только на украинском языке.
2. Тактика допроса может быть любой, за исключением использования наводящих вопросов. Тактику, условно, можно разделить на два вида – «вопрос-ответ» или «повествование, а потом вопросы».
3. Лицо, которое допрашивают, имеет полное право записывать все происходящее на средства аудио- и видеосвязи. Но сначала, должен предупредить об этом, а допрашиваемый может отказаться от такого допроса.
4. Все перечисленные полученные видео или аудио материалы после окончания допроса опечатываются и приобщаются к делу.
5. Свидетель не должен предупреждать следователя о присутствии адвоката во время допроса. В таком случае адвокат заходит в кабинет вместе с допрашиваемым свидетелем. Конституционное право всех, без исключения – иметь право на защиту и юридическую помощь.

По завершению проведенного мероприятия адвокат может отметить выявление нарушения, что были допущены со стороны следователя. Все нарушения обязательно должны быть прописаны в протоколе. Это право никто не может вам ограничить.

Очная ставка и ее отличия от допроса

Очная ставка – одновременный допрос двух лиц, давших противоречивые показания. Противоречия в показаниях возникают в результате добросовестного заблуждения либо умышленного искажения фактов. Решение о проведение очной ставки принимает следователь. Очная ставка проводится после оформления следователем постановления.

Главная причина ее проведения – наличие противоречий в существенных обстоятельствах дела. Существенными считаются факты о месте и времени совершения преступления, виновности обвиняемого и способе совершения преступления.

Тактика проведения допроса и очной ставки отличаются. Допрос как следственное действие подразумевает психологическое взаимодействие между следователем и лицом, дающим показания, и исключает присутствие лиц, отвлекающих допрашиваемого от дачи показаний.

Очная ставка проводится после первичного допроса. Во время очной ставки следователь выясняет у лиц, между которыми она проводится, знакомы ли они, какие у них взаимоотношения. Допрашиваемые по очереди дают показания по спорным обстоятельствам дела. После дачи показаний следователь, при необходимости, задает вопросы. Лицам, между которыми проводится очная ставка, с разрешения следователя можно задавать друг другу вопросы. (ст. 192 УПК РФ).

Права и обязанности участников

Гражданин, которого вызвали на допрос, должен знать свои права и уверенно ими оперировать. Допрос запрещено проводить ночью за исключением ситуаций, которые требуют срочного разрешения.

Важно! В обычном подходе все процессуальные действия (допрос или обыск) могут проводиться только до 22.00 часов.Но по закону допрос и может проводиться в ночное время – с 22:00 до 6:00. При этом допрос не должен длиться больше 4-х часов без перерыва. Но такой допрос должен быть мотивирован крайней необходимостью.

Права допрашиваемого:

• Лицо может ознакомиться с содержанием протокола по окончанию проведения следственного мероприятия.
• Если была использована видеосъемка, звукозапись, гражданин должен быть осведомлен о причине использования подобных средств записи. По завершению следствия допрашиваемый может пересмотреть видео или прослушать запись.
• Лицо может не согласиться с информацией, указанной в протоколе, и потребовать внесения изменений «в записанное с его слов».

В качестве доказательств не могут выступать информационные данные, если допрашиваемый не может указать на источник полученной информации.

Советы для следователя

На тему «допрос свидетеля по УПК», многие пишут диссертации, которые можно найти на различных формах. Во время допроса свидетеля, следователь должен соблюдать УПК РФ. Если свидетель придерживается ночного образа жизни, лучше проводить допрос очевидца в вечернее время, это послужит тому, что он будет чувствовать себя комфортнее и найти психологический контакт будет проще.

Очерёдность вызова на допрос нужно выбирать с умом. Чем больше данных уже имеет следователь, чем большим количеством информации он уже владеет, тем проще будет допрашивать свидетелей, которые неохотно дают показания.

Значения обвинять и подозревать – разные. Если нет достаточных доказательств, обвинения не могут быть предъявлены.

Во время первичного допроса подследственного:

• его нельзя перебивать;
• нельзя ему перечить или давать понять, что следствию известны другие подробности дела.
• нужно войти в доверие;
• по окончании свободного рассказа, можно перейти к перекрёстному допросу, если допрашиваемый произвёл впечатление честного человека;
• если же есть подозрения того, что он лжёт – на этапе рассказа лучше закончить первый допрос.

А на повторном допросе руководствоваться фактами, которые заставят обвиняемого говорить правду. Можно устроить очную ставку, представить имеющиеся доказательства по делу, к примеру, образец ДНК.

Присутствие адвоката

Согласно украинскому законодательству каждый свидетель, потерпевший или обвиняемый имеет возможность воспользоваться услугами адвоката во время проведения допроса. Присутствие адвоката на данном мероприятии позволяет дисциплинировать следователя, заставляя его не пренебрегать своим служебным положением. Не давить на вас и обеспечить соблюдение ваших прав.

Во время проведения допроса адвокат будет полностью контролировать происходящее и следить, чтобы процедура осуществлялась согласно законам.

Мнение эксперта

Антон Долгов

Адвокат, член Дисциплинарной палаты адвокатуры Николаевской области

«Иногда следователь может намеренно вас «запугивать», указывая на то, что присутствие адвоката свидетельствует о вине и его причастности к преступлению. Следователь может указать на то, что лицо скрывает какую-то информацию. Но это всего хитрые уловки, на которые не нужно обращать внимание. Необходимо напомнить сотруднику полиции о том, что законодательство Украины оставляет за свидетелем право воспользоваться услугами адвоката. Однако следователь может не допустить адвоката к допросу по выдуманным причинам. В этом случае допрашиваемый имеет право отказаться от проведения этой процедуры, ссылаясь на ущемление собственных прав, о чем письменно указать в протоколе допроса».

Если ваши права при допросе были нарушены

Если во время допроса ваши права были нарушены, это может стать для вас серьезным преимуществом в дальнейшем судебном разбирательстве. Нарушения в действиях следователя отразите в своих замечаниях, которые прикрепляются к протоколу.

Если уполномоченное лицо нарушило процедуру проведения допроса, полученные в ходе этого следственного действия показания будут признаны недействительными. Если вам угрожали, сделайте соответствующую отметку об этом в протоколе допроса. Вы имеете право также написать заявление в прокуратуру или обратиться в соответствующий отдел ведомства, которое занимается делом.

Как вести себя в ходе допроса по уголовному делу: советы адвоката

Возбуждение уголовного дела может происходить «по факту» или «в отношении» к конкретному лицу. Гражданин, имя и фамилия которого будут указаны в постановлении, получает новый статус – подозреваемый. Значит, речь идет о процессуальных правах, которыми обязательно нужно пользоваться.

Важно! Случаются ситуации, когда следователь угрожает подозреваемому: или признаешь вину, или отправляешься в тюрьму. Это распространенный прием психологического насилия. Следователь не имеет право «угрожать» или «предупреждать». В противном случае последний может указать данные об угрозах в протоколе. Рекомендуется всегда внимательно перечитать протокол, ведь допрашиваемый (согласно УПК) имеет право самостоятельно вносить правки в протокол. Причем оперативные сотрудники могут вести диалог с гражданином без протокола. Поэтому в случае угроз со стороны оперативных сотрудников важно требовать заполнение протокола, с которым сможет ознакомиться прокурор или направите копию в ДБР.

Мнение эксперта

Антон Долгов

Адвокат, член Дисциплинарной палаты адвокатуры Николаевской области

«Одной из главных задач допрашиваемого лица является выяснить собственный статус, так как от этого будут зависеть Ваши права. Вы можете напрямую спросить у следователя, какой имеете статус – подозреваемый, свидетель или лицо, которое предоставляет объяснения. Разница будет кардинальная: от свидетеля требуют дачу реальных показаний, а вот обвиняемый может отказаться от дачи показаний. Причем подозреваемый или обвиняемый может отказаться от ответа на конкретный вопрос или вовсе отказаться от допроса. Такое поведение не должно расцениваться, как доказательство виновности гражданина. Но предвзятое отношение со стороны досудебного следствия будет обеспечено!».

Что касается свидетеля, согласно Конституции Украины, он может отказаться от предоставления информации, которая касается лично его, близких родственников (мужа, жены, детей, родителей).

Независимо от полученного статуса, гражданин не обязан доказывать свою невиновность. Даже подозреваемый считается невиновным в случившемся до того момента, пока суд не примет соответствующий приговор. Если во время судебного разбирательства или следствия были определены некоторые сомнения, которые невозможно выяснить – они должны толковаться в пользу обвиняемого.

Рекомендации ФПА при вызове адвоката на допрос

Рекомендации о действиях адвоката в случае вызова для допроса в качестве свидетеля по инициативе стороны обвинения и суда по вопросам, связанным с участием в уголовном судопроизводстве «Утверждено» Решением Совета АП СК 21 февраля 2022 года 1. Общие положения 1.1. Допрос адвоката в качестве свидетеля по инициативе и в интересах доверителя.
В уголовном судопроизводстве допускается дача показаний адвокатом в соответствии с исключениями, установленными пунктом 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ (с учетом правовой позиции выраженной в Определении Конституционного Суда РФ от 6 марта 2003 г. № 108-О), т.е. по ходатайству адвоката и в интересах доверителя. Аналогичное исключение (по обстоятельствам оказания адвокатом иной, нежели участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, юридической помощи) предусмотрено и пунктом 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ. Вызов адвоката для допроса в данном случае является инициативой стороны защиты, отвечает её интересам, носит добровольный и согласованный характер, в том числе и относительно объема подлежащих разглашению конфиденциальных сведений. В связи с отсутствием де-факто риска нарушения адвокатской тайны нет необходимости в подробной регламентации действий адвоката, подлежащего допросу по инициативе стороны защиты. Также в данном случае нет необходимости настаивать на судебном порядке получения разрешения на проведение допроса адвоката на досудебной стадии, поскольку субъект адвокатской тайны (доверитель) не только дал согласие, но и заинтересован в доведении до органа расследования определенной информации.

Схожей позиции придерживается и Европейский Суд, неоднократно рассматривавший возможность допроса адвоката по инициативе и в интересах доверителя в аспекте справедливости судебного разбирательства. Возможность допроса адвоката для подтверждения заявления доверителя, например, относительно примененных в отношении него пыток, следует из Постановления ЕСПЧ по делу «Дмитрачков против Российской Федерации» от 16.09.2010. В другом решении (Постановление ЕСПЧ от 12.06.2012 «Грязнов против Российской Федерации») относительно возможности допроса адвоката для подтверждения заявления истца о жестоком обращении (в гражданском судопроизводства по требованию о возмещении государством причиненного в период уголовного преследования вреда) Европейский Суд отметил, что правило адвокатской тайны служит важной цели обеспечения конфиденциальности в отношениях адвоката и клиента и содействия полной откровенности с адвокатом, что позволяет последнему наилучшим образом оказывать юридическую помощь и осуществлять эффективное представительство. Эта привилегия служит интересам клиента и, следовательно, может быть востребована только клиентом, который может от нее отказаться. При вызове для допроса по инициативе или с одобрения доверителя конкретные условия дачи адвокатом показаний, в том числе и по объему разглашения конфиденциальной информации регламентированы достаточно ясно и не требуют дополнительных разъяснений. 1.2. Допрос адвоката в качестве свидетеля по инициативе суда или стороны обвинения. Действия адвоката в случае призвания к допросу по ходатайству стороны обвинения либо по инициативе суда (что, как правило, происходит вопреки воле доверителя) требуют подробной регламентации во избежание случаев необоснованного разглашения адвокатской тайны, воспрепятствования адвокатской деятельности, нарушения законных прав и интересов лица на защиту посредством избранного адвоката. Обращения адвокатов в адвокатскую палату за разъяснением связаны именно с такими ситуациями. На данный момент определены два исключительных случая призвания адвоката к свидетельству в отношении его доверителя по ходатайству обвинителя (решению следователя) либо инициативе суда об обстоятельствах, вытекающих из профессиональной деятельности адвоката. Согласно решениям Конституционного Суда РФ (Определения от 16 июля 2009 г. № 970-О-О и от 29 марта 2016 г. N 689-О, также с учетом Определения от 6 июня 2016 г. № 1232-О) данные случаи являются исключением из общего правила о запрете допроса адвоката об обстоятельствах оказания юридической помощи, поскольку находятся за рамками защищаемых адвокатской тайной ценностей. В отличие от дачи показаний по ходатайству стороны защиты, ожидаемые инициатором вызова на допрос, показания адвоката, как правило, не соответствуют интересам доверителя. Снятие Конституционным Судом РФ в данных исключительных случаях свидетельского иммунитета в части возможности задать соответствующие вопросы адвокату само по себе не означает безусловной обязанности адвоката отвечать на них. В то же время в случае последовательного признания привлекаемым к уголовной ответственности лицом вины в инкриминируемых деяниях дача показаний адвокатом в допустимом объеме и с согласия данного лица (и его защитника) соотносится с его позицией и доброй волей, а посему при отсутствии иных нарушений не образует дисциплинарный проступок. Наиболее сложной является ситуация, когда адвокат вызывается для допроса вопреки желанию доверителя (бывшего доверителя). Настоящие Рекомендации учитывают «Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности» (утв. решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 30.11.2009 (протокол N 3), с доп. от 28.09.2016 (протокол N 7) и касаются следующих проблемных вопросов: — общего алгоритма действий адвоката при вызове для допроса в качестве свидетеля по инициативе стороны обвинения и суда (пункт 2); — необходимости предварительного судебного контроля вызова адвоката для допроса на досудебной стадии (пункт 3); — особенностей действий участвующего в деле адвоката-защитника, вызванного для допроса, с учетом опасности необоснованного отвода (пункт 4); — соотношение права и обязанности адвоката дать показания в качестве свидетеля об обстоятельствах, связанных с оказанием юридической помощи в ситуациях, которые выведены названными решениями конституционного суда за рамки предмета адвокатской тайны (пункты 5, 6).
2. Алгоритм действий адвоката при вызове для допроса в качестве свидетеля по инициативе стороны обвинения и суда. Адвокат не должен являться для допроса без получения повестки. Получение повестки не только позволяет идентифицировать инициатора допроса, но и подтверждает то обстоятельство, что адвокат помимо воли вовлечен в данную сложную этическую ситуацию. Явка адвоката для допроса в качестве свидетеля не по повестке дискредитирует профессию адвоката и подрывает доверие к адвокатуре как независимому институту гражданского общества. После получения повестки адвокат вправе обратиться в Совет адвокатской палаты (далее — Совет) за разъяснением о дальнейших действиях. В обращении следует объективно и достоверно отразить обстоятельства, послужившие, по мнению адвоката, основанием для вызова на допрос, отношение доверителя (бывшего доверителя) к возможности допроса адвоката. До получения разъяснений Совета (в случае обращения) адвокату не рекомендуется являться к месту проведения допроса. При этом, необходимо уведомить об обращении в Совет инициатора допроса. В случае вручения повестки непосредственно перед производством допроса адвокату следует заявить об отложении процедуры допроса для совершения действий, неисполнение которых может повлечь для адвоката наступление дисциплинарной ответственности. В уведомлении (ходатайстве об отложении следственного действия) необходимо указать на следующее: Публично-правовой статус адвоката предполагает совершение им в определенных ситуациях определенных действий, неисполнение которых может повлечь для него негативные последствия, в том числе и в виде лишения статуса адвоката. В соответствии с подп.19 п.3 ст. 31 Закона об адвокатуре Совет адвокатской палаты дает разъяснение по запросу адвоката, оказавшегося в сложной этической ситуации. Согласно п. 4 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката (далее КПЭА) Совет не может отказать в таком разъяснении. Норма п.3 ст. 18 КПЭА дает гарантию, что адвокат не будет привлечен к дисциплинарной ответственности при выполнении предписаний Совета. Оценка соответствующих обстоятельств, изложенных в запросе адвоката, и составление ответа требует времени. Учитывая положение КПЭА об обязательности ответа Совета адвокатской палаты на запрос адвоката, принимая во внимание разумный срок ожидания такового, ходатайство об отложении следственного действия по причине ожидания ответа на запрос является обоснованным. Правовые позиции КС РФ, изложенные в ряде решений (Постановление от 17 декабря 2015 г. N 33-П, Определения от 21 октября 2008 г. N 673-О-О, от 8 ноября 2005 г. N 439-О, Определения от 11 апреля 2022 года № 863-О и № 1507-О от 06.06.2019 и др.) о приоритете в вопросах адвокатской тайны Закона об адвокатуре перед УПК РФ вследствие большего объема гарантий позволяют сделать вывод, что разрешение компетентным органом сомнения адвоката относительно его действий в сложной этической ситуации — профессиональная обязанность добросовестного адвоката. Сформированные в названных решениях Конституционного Суда РФ правовые позиции, в соответствии со статьями 6, 79, 80 и 87 ФКЗ «О Конституционном Суде Российс¬кой Федерации», являются общеобязательными и действуют не¬посредственно. По смыслу закона (ст.ст. 56, 113, 188 УПК РФ) уважительность причин неявки лица на допрос исключает применение мер процессуального принуждения для обеспечения явки (привод). Согласно ст. 9 УПК РФ в ходе уголовного судопроизводства не допускается принятие решений, унижающих честь и достоинство участников уголовного судопроизводства. Решение о приводе адвоката-свидетеля при описанных обстоятельствах исполнения им своих профессиональных обязанностей является необоснованным и посягает на честь и достоинство адвоката. Адвокат, который не был заблаговременно уведомлен о вызове для допроса в качестве свидетеля вправе просить об отложении данного следственного действия еще и для обеспечения возможности воспользоваться правом на юридическую помощь адвоката, предусмотренным подпунктом 6 пункта 4 ст. 56 УПК РФ и п. 5 ст. 189 УПК РФ, поскольку он не имел возможности пригласить адвоката ввиду отсутствия уведомления о вызове для допроса в качестве свидетеля. В случае необоснованного не рассмотрения следователем (дознавателем) ходатайства об отложении следственного действия (заявленного в соответствии с данным разъяснением), а равно в случае отказа в удовлетворении данного ходатайства адвокату (который не был уведомлен заблаговременно) следует покинуть место проведения процессуального действия, сообщить о произошедшем в адвокатскую палату и ждать соответствующих индивидуальных рекомендаций (здесь и далее имеются в виду разъяснения в соответствии с пунктом 19 части 3 ст. 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и ч.4 статьи 4 КПЭА). В случае если следователь (дознаватель) явно превышает свои полномочия, допускает злоупотребления со стороны иных присутствующих лиц, а именно допускает угрозы, препятствует свободе передвижения адвоката для принуждения к немедленному участию в процессуальном действии, а равно при наличии иных исключительных обстоятельств, адвокату следует, по возможности, зафиксировать данные обстоятельства с помощью доступных технических средств (средств аудио, фото, видео фиксации) и сообщить о нарушении своих прав по телефону доверия того или иного правоохранительного органа (органа расследования), сотрудником которого является следователь (дознаватель) либо дежурному прокурору. После прекращения вышеперечисленных обстоятельств нарушения своих прав адвокату следует незамедлительно обжаловать действия следователя (дознавателя) в установленном порядке (124, 125 УПК РФ или иным способом защиты нарушенного права в зависимости от конкретных обстоятельств) и сообщить о произошедшем в адвокатскую палату. 3. Вызов адвоката для допроса на досудебной стадии по инициативе обвинения возможен только на основании судебного решения. Одновременно с ходатайством об отложении следственного действия (пункт 2 Рекомендаций) адвокату следует уведомить следователя (дознавателя) о том, что согласно определениям Конституционного Суда РФ от 11 апреля 2022 года № 863-О и № 1507-О от 06.06.2019 (основная и дополнительная жалобы граждан Зубкова Владимира Владимировича и Крупочкина Олега Владимировича на нарушение их конституционных прав положениями статей 38, 88, 113, 125 и части первой статьи 152 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации…), допрос адвоката возможен в исключительных случаях на основании судебного решения. Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 11 апреля 2022 года № 863-О констатировал, что в случае если допрос адвоката в качестве свидетеля возможен, то в соответствии с пунктом 3 статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указанное следственное действие, а равно и иные следственные действия в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускаются только на основании судебного решения. Указанная норма пользуется приоритетом как специально предназначенная для регулирования соответствующих отношений; для защиты прав и законных интересов отдельных категорий лиц она устанавливает дополнительные гарантии, обусловленные их особым правовым статусом. Исключением из правила об обязательности судебного решения, разрешающего допрос адвоката в качестве свидетеля является случай, когда доверитель (бывший доверитель и его новый адвокат) не возражает (в письменной форме) против допроса адвоката либо ходатайствуют о таковом, поскольку в этом случае сам субъект защиты конфиденциальных сведений (доверитель) заинтересован в разглашении определенной информации либо добровольно и сознательно соглашается с необходимостью такого разглашения. Свидетельский иммунитет адвоката как профессиональная привилегия служит интересам доверителя и, следовательно, может быть востребована только доверителем, который может от нее отказаться (см. подпункт 1.1. пункта 1 Рекомендаций). По смыслу закона указанный правовой режим в равной мере относится и к проведению опроса адвоката в рамках процедуры проверки сообщения о преступлении в соответствии со ст.ст. 144, 145 УПК РФ. 4. Действия адвоката, не прекратившего на момент вызова для допроса в качестве свидетеля, полномочия защитника в уголовном судопроизводстве.
Помимо предусмотренных пунктами 2-3 настоящих Рекомендаций действий, участвующий (на момент вызова для допроса) в уголовном судопроизводстве в качестве защитника, адвокат должен заявить инициатору допроса о невозможности своего вызова для допроса в качестве свидетеля до разрешения вопроса о его отводе (в период досудебной подготовки — с учетом возможности обжалования в разумный срок), принятия отказа от данного адвоката либо прекращения оказания юридической помощи по иным основаниям.

Принудительный допрос в качестве свидетеля адвоката, вступившего в качестве защитника в уголовное дело, является незаконным и влечет нарушение права обвиняемого на защиту, исходя из следующего:

Запрет на вызов и допрос адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, распространяется на обстоятельства любых событий безотносительно к тому, имели они место после или до того, как адвокат вступил в уголовное дело в качестве защитника обвиняемого, а также независимо от того, кем решается вопрос о возможности допроса адвоката – судом или следователем.

«Защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в нем в качестве свидетеля. Это правило не может препятствовать участию в уголовном деле избранного обвиняемым защитника, ранее не допрашивавшегося в ходе производства по делу, так как исключает возможность допроса последнего в качестве свидетеля об обстоятельствах и фактах, ставших ему известными в рамках профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения им таких сведений» (Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2000 г. № 128-О, Определение Конституционного Суда РФ от 29.05.2007 г. № 516-О-О).

«Установленное пунктом 1 части первой статьи 72 УПК Российской Федерации правило, согласно которому защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в нем в качестве свидетеля, закреплено федеральным законодателем исходя из недопустимости совмещения процессуальной функции защитника с обязанностью давать свидетельские показания по уголовному делу, в котором он участвует. Кроме того, закон не предполагает, что следователь вправе без достаточных фактических оснований вызвать участвующего в деле защитника для допроса в качестве свидетеля, с тем чтобы искусственно создать юридические основания для его отвода» (Определение Конституционного Суда РФ от 9 ноября 2010 г. N 1573-О-О).

«…запрещение уголовно-процессуальным законом совмещения процессуальной функции защитника с обязанностью давать свидетельские показания по тому же уголовному делу, является категорическим» (Определение Верховного Суда РФ от 08.02.2008 г. № 4-О08-5).

С учетом вышеуказанных позиций Конституционного и Верховного Судов очевидно, что запрет на допрос адвоката, участвующего в уголовном деле по обвинению доверителя в качестве защитника, связан с недопустимостью совмещения процессуальных функций. Лицо, ранее допрошенное по данному делу в качестве свидетеля, не может быть защитником (подпункт 1 пункта 1 ст. 72 УПК РФ). По аналогии и адвокат, вступивший в качестве защитника в уголовное дело (пункт 4 ст. 49), не должен быть допрошен в качестве свидетеля до прекращения исполнения обязанностей защитника. Иное понимание порождает порочную правоприменительную практику необоснованных отводов адвокатов-защитников лишь по факту вручения (направления) повестки или составления протокола допроса свидетеля, не содержащего показаний допрашиваемого лица.

Таким образом, участвующий в деле в качестве защитника адвокат (в случае получения повестки о вызове на допрос) должен заявить (в письменной форме) о невозможности его допроса в качестве свидетеля до прекращения исполнения обязанностей защитника (окончания или прекращения оказания юридической помощи в данном судопроизводстве).

В случае принятия необоснованного (по убеждению адвоката) процессуального решения о его отводе, адвокату необходимо обжаловать данное решение в установленном уголовно-процессуальным законом порядке (глава 16 УПК Российской Федерации). При этом следует разъяснить доверителю право подать самостоятельную жалобу на нарушение его права на защиту, оказав при этом необходимую юридическую помощь.

5. Допрос адвоката, прекратившего участие в уголовном судопроизводстве, по вопросам нарушения требований уголовно-процессуального закона в период досудебной подготовки.

Адвокат, прекративший участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника, может быть вызван для допроса по ходатайству стороны обвинения (либо по инициативе суда) по вопросам соблюдения установленной законом процедуры процессуальных действий с участием доверителя в период досудебного судопроизводства в случае разрешения вопросов о допустимости доказательств. Показания, согласившегося быть допрошенным адвоката, касаются лишь вопроса допустимости доказательств и легитимности соответствующих процедур (например, процедуры предъявления обвинения) и сами по себе не уличают доверителя (бывшего) в совершении того или иного деяния, в котором он обвиняется.

В данном случае адвокат должен сам принимать решение (с учетом мнения бывшего доверителя и его защитника) о даче показаний в допустимых пределах либо об использовании свидетельского иммунитета.

В отсутствие достоверно выраженного согласия бывшего доверителя и его защитника на проведение допроса адвоката, наиболее разумным является обращение за индивидуальным разъяснением в Совет.

В случае невозможности обращения в Совет (получение повестки непосредственно перед допросом) необходимо исходить из презумпции запрета разглашения сведений об обстоятельствах оказания юридической помощи и следовать Рекомендациям (пункты 2-3) о праве на отложение процессуального действия и о необходимости судебного решения, разрешающего допрос адвоката в качестве свидетеля.

Изложенная в настоящем пункте рекомендация основана на следующих положениях:

Нарушения требований уголовно-процессуального закона, которые должны быть в интересах доверителя доведены до сведения соответствующих должностных лиц и суда не могут рассматриваться в качестве адвокатской тайны (Определение Конституционного Суда РФ от 16.07.2009 г. № 970-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 23.09.2010 г. № 1147-О-О).

Из правовой позиции Конституционного Суда следует, что суд вправе задавать вопросы адвокату на предмет соблюдения предусмотренных законом гарантий при проведении процессуальных действий с его участием. Необходимость в получении подобного рода информации возникает, как правило, при рассмотрении вопросов о допустимости доказательств не по инициативе стороны защиты.

В этом смысле показания адвоката, согласившегося их дать, отвечают критериям допустимости доказательств. Собственно, вопрос о допустимости доказательства и составлял предмет рассмотрения Конституционного Суда. Корреспондирующая праву суда задавать вопросы, обязанность адвоката отвечать на них, не рассматривалась. Гарантии независимости адвоката при осуществлении своей профессиональной деятельности, институт адвокатской тайны, являются основополагающими аспектами гарантированного Конституцией права на квалифицированную юридическую помощь, а возможность не свидетельствовать против самого себя и не быть принуждаемым к даче таких показаний является неотъемлемым правом каждого человека.

Соответственно в данном случае адвокат, исходя из профессионального и общегражданского свидетельского иммунитета, предусмотренного ст. 51 Конституции РФ (поскольку в зависимости от содержания данные адвокатом показания могут быть впоследствии использованы против него в дисциплинарном либо ином производстве) вправе не давать показания, сделав соответствующее заявление о невозможности дачи показаний.

Это не исключает выбора адвоката с учетом конкретных обстоятельств (например, необходимость защиты от оговора в совершении преступления, дисциплинарного проступка) в пользу дачи показаний в объеме, необходимом для своей защиты от выдвинутых против него подсудимым обвинений в нарушении профессионального долга.

Само по себе согласие адвоката дать показания в подобной ситуации не образует дисциплинарного проступка. В данном случае признается право адвоката, фактически публично обвиненного бывшим доверителем в нарушении профессиональной этики, воспользоваться исключением из общего правила о запрете на разглашение профессиональной тайны с учетом расширительного толкования п. 4 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката. В этом случае адвокат защищает свою позицию в споре с доверителем относительно надлежащего исполнения профессиональных обязанностей.

Согласившийся в такой ситуации дать показания, адвокат должен отвечать лишь на вопросы, касающиеся законности проведения процессуальных действий с участием адвоката (присутствие при проведении процессуального действия, действительность подписи адвоката, время проведения процессуального действия, вопросы подтверждения полномочий и т.п.). Отвечать на вопросы о содержании следственных действий, бесед с доверителем, а также разглашать иные конфиденциальные сведения, ставшие известными адвокату в связи с оказанием юридической помощи, недопустимо в любом случае.

6. Допрос адвоката, свидетеля (очевидца) возможно противоправных действий доверителя, произошедших в период участия адвоката в качестве защитника в уголовном производстве.

Адвокат — очевидец совершения его доверителем в период осуществления защиты противоправных действий, не связанных с текущим судопроизводством (в котором он принимает или принимал участие в качестве защитника), может быть вызван для допроса в качестве свидетеля в случае возбуждения нового (не связанного с тем, где он является или являлся защитником) уголовного судопроизводства в отношении доверителя в связи с указанными событиями.

В данном случае адвокат не вправе давать показания без согласия доверителя и его защитника. Такой вывод обусловлен следующим:

Сама возможность призвания адвоката к даче показаний, фактически уличающих доверителя в совершении преступного деяния следует из правовых позиций Конституционного Суда.

Адвокатская тайна не распространяется на материалы, которые могут свидетельствовать о наличии в отношениях между адвокатом и его доверителем (или в связи с этими отношениями) признаков преступления, в том числе преступлений против правосудия, на орудия и предметы преступления (Постановление Конституционного Суда РФ от 17.12.2015 г. № 33-П).

Правовая позиция, изложенная в Определение КС от 29 марта 2016 г. N 689-О, касается обстоятельств возможного вызова на допрос адвоката в связи с противоправными деяниями доверителя, не связанными с тем уголовным делом, в котором адвокат является защитником.

В отличие от призвания адвоката к свидетельству по процедурным моментам (пункт 5 Рекомендаций), в данной ситуации адвокату предлагается дать свидетельские показания, в том числе, о событии деяния, причастности лица к его совершению и других обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Таким образом, ожидаемые инициатором вызова на допрос показания адвоката в этом случае прямо уличают доверителя в совершении преступления и могут быть положены в основу обвинительного приговора как доказательства по существу обвинения.

С учетом названных обстоятельств адвокат может дать показания только при согласии доверителя и его защитника (в письменной форме), поскольку показания против доверителя, хоть и в «параллельном» деле, подрывают сами устои доверительности. В этой связи необходимо ориентироваться также и на разъяснения Комиссии ФПА РФ «По вопросу предания адвокатом огласке сведений о преступлениях или иных правонарушениях». В решении Совета ФПА от 28 июня 2022 года даны разъяснения по ситуации, когда адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности невольно становится свидетелем противоправного деяния, о котором еще не стало известно правоохранительному органу, а без инициативы адвоката возможно и не станет известно. Рассматриваемый же в определении КС РФ от 29 марта 2016 г. N 689-О, касается допроса адвоката по инициативе следствия по обстоятельствам уже выявленного противоправного деяния. Однако цепь логических рассуждений о подрыве доверия к адвокату, приведенная в указанном разъяснении Совета, применима и к ситуации, когда адвокат без согласия доверителя (бывшего доверителя) даст свидетельские показания против него.

В равной мере это относится и к ситуации, когда показания адвоката являются ключевыми (например, он был единственным очевидцем деяния, совершенного его доверителем). Только доверитель (бывший доверитель) своим осознанным решением вправе разрешить адвокату свидетельствовать об уличающих его (доверителя) обстоятельствах.

Такой вывод обусловлен следующим:

Невозможно привлечь к ответственности за использование свидетельского иммунитета лицо, обладающее необходимой следствию информацией в отношении себя или близкого родственника (ч.1 ст. 51 Конституции РФ), даже если эта информация эксклюзивна. Совершение преступления (т.е. деяния, явно выходящего за рамки частной и семейной жизни) одним близким родственником в присутствии другого близкого родственника и даже в его отношении не препятствует последнему воспользоваться правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ. Степень доверительности отношений адвоката и его клиента в вопросах, связанных с оказанием юридической помощи, ожидания общества в связи с этим от института адвокатуры, сродни степени доверия и ожиданиям от отношений между близкими людьми (естественно в данном случае лишь по вопросам, вытекающим из профессиональной деятельности адвоката). Нельзя приносить в жертву право адвоката не свидетельствовать против своего доверителя (бывшего доверителя) лишь потому, что не хватает «качественных» доказательств против него.

Изложенное созвучно позиции, высказанной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20 февраля 1996 г. № 5-П: «Положение статьи 51 (часть 1) Конституции Российской Федерации в соотнесении со статьями 23, 24, 45, 46 и 52 Конституции Российской Федерации означает недопустимость любой формы принуждения к свидетельству против самого себя или своих близких. Из неотъемлемого права каждого человека на защиту себя и своих близких, права каждого человека не свидетельствовать против самого себя и не быть принуждаемым к даче таких показаний вытекает, что как в ч. 1, так и в ч. 2 ст. 51 Конституции РФ в число лиц, которые освобождаются от обязанности давать свидетельские показания, включаются те, кто обладает доверительной информацией, будь то в силу родственных связей или по роду своей профессиональной деятельности (адвокат, священник и т. д.) /……/ Распространение такой информации в форме свидетельских показаний по существу означает, что лицо, сообщившее (доверившее) ее, ставится в положение, когда оно фактически (посредством доверителя) свидетельствует против самого себя».

В связи с этим также необходимо отметить, что согласно определению Конституционного суда РФ от 06.03.2003 № 108-О по жалобе Цицкишвили Г.В., процедура привлечения адвоката (лица, обладающего свидетельским иммунитетом) к даче свидетельских показаний предполагает не только инициативное согласие доверителя (бывшего) и его защитника, но и согласие самого адвоката, подлежащего допросу. В определении КС РФ от 29 марта 2016 г. N 689-О, а равно и в других решениях Конституционного Суда, ограничивающих свидетельский иммунитет адвоката и допускающих возможность допроса адвоката в качестве свидетеля не только по инициативе стороны защиты, вопрос о необходимости согласия адвоката не нашел отражения.

Однако, исходя из принципа состязательности уголовного процесса и учитывая, что в обоих случаях необходимость ограничения свидетельского иммунитета обусловлена аналогичными интересами (правосудия, общественной безопасности, необходимости соблюдения прав и законных интересов заинтересованных участников уголовного судопроизводства), согласие (подлежащего допросу) адвоката дать показания является необходимым элементом процедуры призвания к допросу вне зависимости от его инициатора.

Что будет, если лицо не явилось на следственные действия

В ст. 139 УПК Украины в случае неявки гражданина по вызову прокурора или следователя будут предусмотрены определенные наказания. Если свидетель или подозреваемый получили повестку и были с ней ознакомлены, но не явились в указанное время или день, тогда они должны быть ознакомлены со следующими последствиями:

• Штраф. Это решение принимает следственный судья только после полученного ходатайства со стороны следователя или прокурора. В результате денежное взыскание будет наложено не лицом, которое отправило повестку, а судом. Размер этого взыскания варьируется от 0,25 до 0,50 от прожиточного минимума.
• Применяется привод (ст. 140). Это решение также принимает суд согласно полученному ходатайству. Привод – это принудительное сопровождение гражданина на допрос. В случае его отказа могут быть применены физические воздействия.
• Привлечение к административной ответственности. Это самое строгое наказание, которое лицо может получить в результате многократного отказа от допроса. Эта информация указана в ст.185-4 УК Украины об административных нарушениях. Судья рассматривает составленный протокол нарушения (документ составляет следователь или прокурор) и назначает размер штрафа.

Вышеуказанные меры могут быть применены только в том случае, если гражданин не явился на допрос без уважительных причин. В список уважительных причин входят: тяжелое состояние, смерть родственника, несвоевременное получение повестки и другое.

Основные выводы

1. Во время проведения допроса следователь не имеет права задавать наводящие вопросы или угрожать допрашиваемому лицу.
2. Допрос должен проводить следователь или детектив.
3. Во время допроса могут быть использованы различные средства видео фиксации, аудиозаписи.
4. Допрашиваемый имеет право узнать о своем статусе: подозреваемый или свидетель.
5. Гражданин, что вызван на допрос, может пригласить адвоката, контролирующего все происходящее.
6. По окончанию допроса свидетель, потерпевший или обвиняемый имеет возможность детально ознакомиться с протоколом и поставить свою подпись. В случае несогласия с отдельными фактами в протоколе, лицо может оставить свои письменные замечания, что будут учтены в дальнейшем.

Отправляясь на допрос к следователю, не рекомендуется брать с собой лишнее, так как в ходе разбирательства свидетель может получить новый статус – подозреваемый. В таком случае будет немедленно проведен обыск, а все личные вещи – изъяты. Только наш адвокат расскажет вам о других трудностях, которые вас ожидают в дальнейшем.

Документирование

Весь процесс допроса должен быть документирован путём составления протокола допроса.

Протокол содержит:

1. Где и когда проводится допрос.
2. Кто его проводит – должность, Ф. И. О.
3. Ф. И. О. свидетеля.
4. Число, месяц, год и город рождения допрашиваемого.
5. Номер телефона допрашиваемого.
6. Гражданином какой страны является лицо, вызванное на допрос.
7. Уровень образование.
8. Семейный статус.
9. Где работает или учится.
10. Служил ли человек.
11. Паспорт либо другой документ для удостоверения личности.
12. Состоит ли на учётах.
13. Участвовали ли иные лица, эксперты, нотариус на допросе.
14. Подпись человека, который давал показания.
15. Показания, расписанные подробно.
16. Поступившие заявления на изменения либо поправки. При отсутствии таковых, это отметить.

На каждой странице протокола должна быть подпись лица, дающего показания, иных лиц и адвоката, если таковые имеются. В конце протокола – подпись следователя, проводившего допрос.